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【法律一分鐘】正當防衛與緊急避難
作者：許維帆律師
正當防衛與緊急避難均為刑法上可阻卻行為違法性的事由。
依刑法第23條規定，對於現在不法之侵害，而出於防衛自己或他人權利之行為，不罰。常見的案例，諸如撞見竊賊進入屋內行竊，屋主為確保財產安全而將之擊退，如因此造成竊賊受傷等侵害，屋主即有主張因正當防衛，故行為不具違法性之可能。惟在符合正當防衛的要件時，如防衛行為超過必要的程度，仍可能承擔刑事上違法之責任。
至於緊急避難，刑法第24條第1項規定，因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為，不罰。緊急避難與正當防衛的一大區別在於，正當防衛之發動以遭遇不法侵害為要件(如前述的竊賊行竊)，緊急避難的則可適用於沒有不法侵害的情況，比如遭遇山難、海難，不得不竊取他人財產或甚至毀壞屍體以求維繫生命，即有主張緊急避難之空間。但同樣的，避難行為也有手段是否必要之要求。
(本文之內容不代表本所之立場或法律意見)
大家好，我是周易老師。最近在拜讀學者的文獻時，發現張天一老師的文章裡有提到一個我蠻感興趣，但以前沒有想過的問題：行為人未經持有人同意，拿取該持有人的現金，但目的是為了清償該人對第三人的債務，此時行為人主觀上是否仍具有不法所有意圖？如果欠缺不法所有意圖，就不會構成竊盜罪。
老師以【臺灣高等法院109年度上易字第1354號刑事判決】當成討論素材，相關內容引述如下：
按刑法竊盜罪之構成要件，除行為人有竊取他人動產之客觀行為外，尚須主觀上係本於為自己或第三人不法所有之意圖，始克當之；是否有被害財產權移動之竊取他人財物之行為，在外觀上顯而易見，但 #行為人主觀上是否有為自己或第三人不法所有之竊盜意圖，#則隱藏於行為者內心之中，#自應從被害者與行為人之關係，#行為人是否有管理事務之職責、#權限及財產權物體移動之原因、#事實，#是否造成被害者財產上實質損害等客觀具體情狀一一檢視詳審細究而判斷之。是被告於上揭時、地自行拿取告訴人藏放在房間天花板夾層之現金200萬元時，其主觀上究否基於為自己不法所有之意圖，攸關被告所為是否應評價為竊盜犯行。
然證人李姵瑩於警詢、原審審理時均證稱：被告之前幫告訴人管理公司，因為被告把錢交給外遇對象管理，不拿錢回家繳貸款，被告也幫告訴人繳納位於臺北市中山區農安街住處之房屋貸款；100年間，被告曾告知從告訴人處拿回一筆錢，因為告訴人先前向保險公司辦理保單質押借款，伊與被告討論後，決定先把貸款利息較高之保單質借清償，剩餘拿去清償房屋貸款，有保單借款的清償證明；伊是房屋貸款的連帶保證人，每月要清償10幾萬元，常詢問被告有無足夠金錢繳納房貸，因此知道房屋貸款都是被告在處理等語明確（見原審易字卷第215頁至第216頁、第218頁至第219頁、第222頁）；證人李嘉洋於警詢、偵訊、原審審理時均證稱：100年2、3月間，曾與被告一同進入告訴人位於臺北市中山區林森北路310巷40號6樓之4住處，並在房間天花板夾層內發現以透明塑膠袋包裝之現金數百萬元；隔2、3日，被告說她將錢全部拿走，並代為清償其積欠南山人壽公司30幾萬元貸款等語（見偵卷第64頁、第112頁，原審易字卷第134頁至第136頁），且於原審審理時明確證稱：被告確有幫其繳清積欠南山人壽公司欠款等語（見原審易字卷第136頁）。此外，有被告提出之國泰世華銀行存摺內頁、新光人壽保險股份有限公司終身壽險保險單暨保單借款專用批註單（被保險人為告訴人、受益人為告訴人及被告）、南山人壽保險股份有限公司保單首頁暨還款收據2份（要保人分係告訴人、李嘉洋）、南山人壽保險股份有限公司108年10月7日（108）南壽保單字第C1971號函存卷可佐（見偵卷第147頁至第159頁，原審易字卷第75頁）。綜上，足認被告自告訴人住處拿取現金200萬元後，係用於 #清償告訴人及其子李嘉洋積欠之保單借款、#房屋貸款等途，#尚非全供其個人使用；被告固於89年5月30日與告訴人辦理離婚登記，然 #其仍持續為告訴人管理公司、#繳納房屋貸款 等情，已如前述，縱不具夫妻間代理之權限，無法排除被告拿取告訴人款項時，#主觀上係出於維護告訴人之保險契約、#財產（房屋）#利益而代為清償、#繳納欠款之可能，難認被告拿取上開現金200萬元時，主觀上必存有為自己或第三人不法所有之竊盜意圖。
＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿
由於不法所有意圖係藏於行為人的內心，必須綜合判斷才能知道。但要如何判斷？本判決明確提出了幾個指標：
①被害者與行為人之關係
②行為人是否有管理事務之職責、權限
③財產權物體移動之原因、事實
④是否造成被害者財產上實質損害
本判決在進行涵攝時，認為：被告與告訴人之間曾有婚姻關係（對應前述①）；被告仍持續為告訴人管理公司、繳納房屋貸款（對應前述②、③）；此外，如果是清償告訴人的欠款，也不會造成告訴人受到實質損害（對應前述④）。因此，二審法院推翻原審法院的見解，改認為被告欠缺不法所有意圖，不成立竊盜罪。
不過，這樣的結論，張天一老師是反對的，因為二審法院是將被告是否基於「為了相對人財產利益的目的」，來當成其主觀上是否具有不法所有意圖的判斷標準。但重點應該是：被告在法律上是否有處分本案告訴人「特定款項」的權限（例如告訴人有委託被告幫他清償某筆欠款），但如果只是被告想說「我為了你好，幫你償還你跟其他人的債務欸～～怎麼會構成竊盜罪？！」，那可能跟刑法上判斷不法所有意圖的要件不太吻合。
同學們可以設想一下：假設你朋友知道你欠別人1,000元，他很好心，在未經你同意的情況下，就擅自從你錢包裡抽出一張1,000元小朋友鈔票，幫你去還錢。你發現之後說：「欸，那1,000元這是我這幾天的伙食費！」，你覺得你朋友會不會構成竊盜罪？雖然你朋友是為了你好，但說真的，竊盜罪「不法所有意圖」這個構成要件是否該當，並不是以為他人還是為自己的目的來區分吧～～我個人比較贊同張天一老師的見解，本案被告涉犯竊盜罪的主、客觀構成要件均已該當，除非個案存在阻卻違法事由（自助行為？緊急避難？好像看不出來），否則仍構成竊盜罪。不過這一庭的法官是認為本案被告無罪啦～～以後同學們考上律師要處理類似案例時，可以援引這則判決的判斷標準，盡力為當事人爭取無罪判決！！
以上對於判決解說的部分，是參考、改寫自張天一老師這篇文章的內容：張天一，竊盜罪中「不法所有意圖」之認定——擅自向第三人清償債務之類型，2021年5月，頁12-15。這篇文章很值得同學花點時間找出原文來看，相信會有不同的感受！！
周易老師
2021.7.23
＃刑事法裁判精選／林鈺雄教授、王士帆教授 #月旦實務選評 1卷1期（2021.7）
最高法院2021年1月公布刑事裁判813則，本期由林鈺雄、王士帆兩位老師精選16則，其中包括刑事大法庭109年度台上大字第3426號裁定。以下摘錄部分裁判所涉及的重要爭點及法律問題：
📌檢察官以裁判上或實質上一罪起訴之案件，其一部於第一、二審均不另為無罪之諭知，僅被告就得上訴第三審之有罪部分提起上訴，該不另為無罪諭知部分，是否為第三審審判範圍？刑事訴訟法第267條、第348條第2項有關審判及上訴不可分之規定，有無適用之餘地？針對此問題，大法庭109年度台上大字第3426號裁定統一該院法律見解，值得注意。
📌公民不服從是否可作為阻卻違法事由？法院是否得透過類推適用緊急避難或避難過當之規定，阻卻違法或減免刑責？
📌販賣毒品賣出之著手時點應如何判定？交付所販毒品前之兜售或推銷行為是否即足當之？
📌行為人到正犯放火現場為談判助勢，雖未參與任何放火構成要件行為之分擔，但對於正犯故意放火當有認識，而仍在場全程陪同，其是否該當放火犯罪之幫助（精神幫助）犯？
📌銀行法第136條之1規定的受發還權人，是否等同於刑法第38條之1第5項「被害人」？其得主張優先受償之利得，除直接「產自犯罪」所獲得之利潤或利益外，是否及於「為了犯罪」所得之報酬？
📌假冒為外國政府或其公務員，是否成立刑法第339條之4第1項第1款所定冒用政府機關或公務員名義之詐欺罪？
📌櫃買中心的交易分析意見書，其中有關股票交易紀錄之記載，如經該製作者在審判庭具結陳述係據實製作，是否應認其具有證據能力？
📌刑事訴訟法第253條之3第1項第1款規定之撤銷緩起訴處分事由，為被告於緩起訴期間內，故意更犯有期徒刑以上之罪而經檢察官提起公訴者。其所指「更犯之罪」，是否以經判處罪刑確定為要件？
📌通訊保障及監察法第15條第1項，定有通訊監察結束事後通知受監察人之程序。若國家機關違反此通知義務，該次實施通訊監察所取得之內容，其證據能力是否因而受影響？
完整內容：#月旦實務選評 1卷1期（2021.7），刑事法裁判精選／林鈺雄教授、王士帆教授
■本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2780
00:00 開頭
00:10 火神的眼淚
00:55 總幹事強推消防員破門 屋主生氣要求賠償
03:57 消防員(溫昇豪飾)老婆聽到賠償大發雷霆
05:30 消防員同事打抱不平
06:40 消防人員行為屬於緊急避難
09:28 誤想避難
09:51 結語
最近非常熱門的台劇「火神的眼淚」，真的推薦大家趕快追起來！有好多人私訊律師詢問，戲中的一些情節，是不是法律上真的這樣規定呢？而法律上有沒有辦法治一下劇中的這些刁民呢？快來跟律師一起看看，劇裡面演的是不是合理。
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日本の大地震と株価大暴落の、超ヤバい都市伝説（いや真実？）について ほとんどの投資家が知らない(?)、大地震が起こった時に、株価が大暴落する「本当の理由」とは？
東日本大震災や阪神淡路大震災と株価暴落の「奇妙な都市伝説」とは？ もっと踏み込んで言えば、「超ヤバい共通点」とは？
熊本地震や北海道地震や新潟地震と日経平均株価の関係性について
中国が作った法律である香港国家安全維持法に「隠された数字」とは？
日本の硬貨を全部足すと、その数字は！？
阪神淡路大震災の時に、この時の株価大暴落の影響で、イギリスのベアリング財閥が破綻した裏話
個人投資家のパニック売りではなく、損害保険会社が持っている株や債券などを急いで売るから
さらに、再保険商品やCDSなどの、めちゃレバレッジのかかっているデリバティブに波及して、一気に株や為替が大暴落する
もっと言えば、そのような動きが起こることを見越して、ヘッジファンドとAIが、日経先物を中心として強烈にショートで売り浴びせてくるから 最新のクオンツ系ヘッジファンドのヤバさについて
今の日本の株式市場＝東証の取引の、６０～７０％は外国人投資家なので、日本の個人投資家の動向に、そこまで株価は影響しない
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家が火事で全焼し、
家財道具から服まで根こそぎ失ったA
(父の同級生)
夫婦。
ひとまず近所で
マンション住まいをしている
息子夫婦の家に身を寄せたものの、
「家を新築するまで長々と
新婚家庭にお邪魔するのは
肩身が狭い…」
「しかし、アパート賃貸+
最低限の家具購入+新築費用
捻出はさすがに厳しい…」
と悩んでいた。
その話を聞いたウチの父。
A夫婦を見かねて
「昔住んでた家を1軒持て
あましてるから、
しばらくそこを使いなよ」
と提案。
古いけど家具・電化製品・
布団・食器等の生活必需品は
残ってる。
電気水道電話も通っている。
水道光熱費さえ負担して
くれたら家賃なんていらない。
色々大変だろうからウチの
畑の野菜も食べておk。
…という話に、A夫婦は
大喜びし、身ひとつでやってきた。
そこまでは良かったんだけども。
「せめて畑仕事のお手伝いを
させて下さい」
と家庭菜園の管理を買って出たA妻。
水やりや雑草抜きをするうちに
「ここの野菜は私が育てた」
気分になり、
「おたくのぶんも野菜収穫
しましたの」
と形の悪い野菜を少量持ってきて、
あとは自分たちで大量消費。
それどころか、自分の知人
友人に配り始める始末。
そのうえ、A夫婦の独断で
息子夫婦を呼び寄せ、
うちの旧宅で同居生活を始めた。
「息子夫婦がマンションを
引き払ってここに住めば家賃が浮く。
新築代にまわせる」
ということらしい。
父は無頓着な様だが、
そろそろ母がキレかけてる。
そのうち、その家盗られそうだな。
＞
「家を新築するまで長々と
新婚家庭にお邪魔するのは
肩身が狭い…」
かなり常識的な方だったのに
いつのまに変わっちゃったのかねえ。
＞A夫婦の独断で息子夫婦を
呼び寄せ、
うちの旧宅で同居生活を始めた。
最低でも、新築資金が
たまった時には息子夫婦共々
出ていってもらえるよう確約
したほうがいいと思う。
でも確か、30年間 住み続けたら、
その住み込んでいた人に
所有権が移ってしまうんだよね?
教えて、法律の偉い人。
あんまり居座られると、
居座ってる側に何かかしらの
権利が発生するから早めに
対処した方がいいぞ
畑ごと所有権を主張しそうな
いきおいだな
何かあってからじゃ遅いから
早めに期限設けないとまずいぞ
不退去罪で被害届って手も
あるが警察って基本こういう
知り合い同士のごたごたには
係わりたがらないから
ましてや父親が最初申し出たわけだし
「期限を決めてそれを
越えたら即退去、
出て行かなかったら警察行く」
くらいに強く言って
相手がゴネたら即
追い出すくらいしないと
絶対に乗っ取られるわ
そもそも息子夫婦呼んだ
時点で当初と話が違う
わけだし遠慮することはない
法テラスあたりでちゃんと
相談した方が良いよ。
生活権てのがあって
無理矢理は追い出せない。
うちのばーちゃんちも
乗っ取られかけたことがある。
40年程昔、親の所有する
ボロアパートの向かいの
アパートが全焼した。
ご近所のよしみで、狭い家に
当然のように焼け出された
人を受け入れた。
(当時はあまり公的機関が
機能していなかった)
皆それぞれに行き先を見つけ
少しずつ引っ越していく中、
一人暮らしの老婦人だけが
何故か親戚にも断られ
行き先がなくなっていた。
自分幼かったけど、普段
優しい母がだんだん不機嫌に
なっていったのを覚えている。
その老婦人、大人なのに
子供の自分にまで気遣って
くれて不思議な気がした。
当時の慣例として、他人でも
老人を引き取った場合、
最後まで看取る覚悟が要ったらしい。
まあ、うちは親戚でも何でも
なかったから、
色々もめたのかもしれないけど、
1年位で子供さんが引き取りに来た。
これ身内だったら大変だったかも。
いろいろと助言有難うございます。
父は頑固&自分の失敗を
認めたがらない性分なので
時間はかかるかもしれませんが、
母と相談しながら期限や
条件を設けるよう求めてみます。
森村誠一の短編
「連鎖寄生眷属」を
思い出してガクブル。
体調不良の見知らぬ老女に
軒先を貸した事が発端となって、
延々と横柄に居座られる話な
んだぜ…。
そんなに気難しいならや
母親もイラついてるかも
しれないけどきちんと父親を
立てつつやんわり諭して
いかないと父親が意地張って
話が進まなくなるぞ
家賃すら貰ってないのはマズイな
1万円でもいいから賃貸の
契約しといた方が良い
今のままだと最長でも
20年で土地家屋まるまる
持ってかれるかも
縁切って追い出せばいいじゃん
そいつらまたマンションとか
借りて息子夫婦と同居すりゃ
なんとかなるんだろ
新婚とか肩身がどうとか新築
したいとかそんなのただの欲
・・知らんがなw
所有者の父親が
ちゃらんぽらんだから
どうしようもない
嫁や息子は何の権限もないし、
父親に対して物言う道しか
残されてない。
住んでいる家屋から住人を
追い出すって難しい
んじゃなかったっけ
取りあえず畑を潰すか自分で
管理すれば良いのでは。
畑をどうしようが所有者の勝手だし。
「畑は今後私たちで管理
しますのでもうお手伝いは結構です。
息子さん夫婦と一緒に住ま
れるのであれば、
家賃として月○○円いただきます。
というより息子さんらが
一緒に住んでくださるのなら
元のように息子さんの
マンションで同居されては?」
で立場を思い出してくれれば
いいんだがな
こういう緊急避難的な時でも
相手に付け入る隙を与えないために
物件の借り手が
見つかるまでのその物件の
維持管理を住み込みでしてもらう、
借り手が見つかったら
期日までに退去しろ
みたいな契約を結んでおくべきだよ…
それにしたって当初の
約束すら反故にして居座るとか
そこまでなめられてるなら今
きっちりわからせてやるしかないわな
息子たちと金貯めて頭金作る
→新築して出て行くという
流れになれば一番いいんだけどな…。
畑に関しても、自給自足に
徹底してもらって人にあげる
のはやめて欲しい、
とか
そういう感じで
口約束じゃなく書面作って、
きちんと判押してもらえれば大丈夫。
しかし、読めば読むほど
うちの曾爺さんの話にそっくりだわ。
その時はまだ子供が
生まれたばかりで、
火事の後色々あって遠方の
使ってない家貸して。
20数年経ってから
「息子が資格を取って就職
できたのはお宅のおかげです」
って酒持ってお礼に来てて、
じいちゃんみたいな人になれよ、
って言われたの思い出すよ
そうだなお父さんが問題だな…
その通りだな。
でもこんなやつらがそんな
風になるわけ無いと思う
書面作ったらきっと
なんだかんだいって怒り出すだろう
恩を仇で返すようなのが多い
世の中よのぉ…。
まずはお父さんに問題の
重大さを理解させる事からだよなー
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